Расстанемся друзьями?
Наталия Варшавская
В жизни каждого сотрудника случаются моменты, когда приходится прощаться с (любимой или не очень любимой) работой, а в жизни каждого работодателя случаются моменты, когда приходится прощаться с (любимым или не очень любимым) сотрудником.
Как это сделать безболезненно и выйти из сложившийся ситуации достойно?
В данной статье я остановлюсь на случаях, когда расставание происходит по обоюдному желанию, либо по желанию работника, распространенных ошибках, которые допускают Стороны трудовых отношений при процессе расставания, т.е. при расторжении трудовых отношений и прокомментирую основные статьи трудового кодекса, регламентирующие данный процесс
Расторжение трудового Договора по соглашению Сторон
Статья 78 ТК РФ «Трудовой договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон трудового договора».
Этот путь расставания, на мой взгляд, наиболее цивилизованный путь, и содержит меньшее количество рисков и поводов для дальнейших судебных разбирательств. Однако в настоящее время эта статья трудового кодекса практически не применяется в практике. И даже если расставание происходит по доброй воле Сторон, в большинстве случаев, применяется иная норма трудового права, а именно инициатива работника.
В своей практике я лишь однажды встретила запись в трудовой книжке «По соглашению сторон (Ст.78 ТК РФ)»
Я склоняюсь к мысли, что неприменение данной нормы закона обусловлено лишь сложившийся практикой увольнения и леностью работодателя к переменам. Но со временем и работник, и работодатель поймет, что применение 78 статьи является наиболее удобным и безопасным способом расторгать трудовые отношения.
Необходимо помнить о правильном оформлении расторжения трудового договора. Если Стороны трудового договора пришли к взаимному решению о прекращении трудовых отношений, данное согласие должно быть зафиксировано письменно. Единственно верным с правовой точки зрения вариантом является оформление дополнительного соглашения к трудовому договору. Предметом дополнительного соглашения является решение Сторон о прекращении трудовых отношений. Составив и подписав данное соглашения, Стороны выразили свое согласие на расторжение трудового Договора.
Внимание работодателя. Помните у работника всегда и во всех случаях есть право оспорить свое увольнения в судебном порядке, и если Ваше с ним соглашение не было скреплено договором, то шансы признать увольнение незаконным резко повышается.
Работодатель очень часто становится заложником недобросовестного сотрудника. В соответствии со ст.80 ТК РФ (если Вы пошли по проторенной дорожке, и увольняете сотрудника по «собственному желанию») «В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет». Эта безусловная обязанность работодателя. И если Ваш сотрудник не сдал служебный мобильный телефон, служебный автомобиль или сейф с деньгами Вы все равно обязаны выдать трудовую книжку и заработную плату. И только после этого Вы вправе обратиться в суд с требованием вернуть «служебные» ценности, либо возместить их стоимость. Принятые в практике «обходные листки» (точнее их отсутствие, по причине того, что сотрудник должным образом не оформил их) не могут служить основанием для невыдачи трудовой книжки и заработной платы. Однако, если Вы будете расторгать трудовой контракт по соглашению Сторон, Вы можете в дополнительном соглашении оговорить те условия, которые работник обязан выполнить до прекращения действия трудового Договора. Вы можете так же оговорить условия, при которых будет расторгнут трудовой договор и выдана трудовая книжка. ВНИМАНИЕ: В трудовом законодательстве безусловная обязанность работодателя выдать трудовую книжку и провести расчет относится только к случаю, когда увольнение происходит по инициативе работника в соответствии со статьей 80 ТК РФ.
Расторжение трудового Договора по инициативе работника
Статья 80 ТК РФ «Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме за две недели».
Сотрудник принял решение, что расставание неизбежно и принес начальнику, либо в отдел кадров заявление об уходе.
У руководителя, который не хочет терять кадры и еще не готов к прощанию, в первую очередь возникает вопрос «Как удержать». Ответ на это вопрос однозначный. Против воли сотрудника правовым способом сделать это невозможно. К сожалению не все работодатели это понимают и различными способами пытаются отодвинуть неизбежное.
Внимание работодателя: Не стоит этого делать, поскольку кроме взаимных обид, чувства неудовлетворенности, а возможно и судебных разбирательств никаких других результатов это Вам не принесет. И как бы Вам не хотелось бы расставаться, какую ставку Вы бы не делали на данного сотрудника, какой бы сильный удар Вам был нанесен, придется смириться и попробовать сделать хорошую мину при плохой игре, проглотить обиду и расстаться.
Внимание работника: Трудовой кодекс однозначно стоит на Вашей стороне в случае Вашего желания уволиться, поскольку удержание работника против его воли противоречит основным нормам правового государства и нарушает статью 37 Конституции РФ «Принудительный труд запрещен». Но, несмотря на это, существуют определенные «ловушки», которые могут использовать недобросовестные работодатели в попытках удержать или задержать.
Способ №1
Вы сообщаете начальнику о своем намерении расстаться. Начальник пытается Вас отговорить, но терпит фиаско, Вы тверды в своем намерении. Начальник перед Вами беззащитен, Вы кладете заявление на стол и с гордостью удаляетесь дорабатывать положенные две недели. Остановитесь, возможно, что ровно через две недели, когда Вы придете за трудовой книжкой, Вас будет ожидать сюрприз. Начальник с видом довольного кота, сообщит Вам о том, что в соответствии с Трудовым кодексом Вы обязаны отработать две недели, а Вашего заявления он в глаза не видел, и о разговоре он не помнит. И придется Вам пройти этот путь во второй раз, и нет гарантии, что на новом месте работы, где Вас ждали, будут готовы ждать еще. Что бы защитить себя от подобной ситуации, подойдите к процессу увольнения со всей ответственностью.
Вам необходимо написать заявление и передать его либо в отдел кадров, либо первому руководителю организации. При этом на копии заявления Вам необходимо получить визу о том, что заявление принято и дату его принятия. Именно этот документ будет служить доказательством того, что Вы в установленном законом порядке предупредили работодателя. Не следует передавать заявления через секретаря, поскольку даже если Вы получите визу секретаря, то она ровно через две недели посмотрит на Вас голубыми глазами и скажет «Ой, а я забыла его передать, наверное, оно где-то тут завалялось». И у работодателя будет вполне «законный» способ Вас задержать.
Многие меня спрашивают, а как быть, если руководитель и представитель отдела кадров отказываются ставить визу. В этом случае нужно быть особенно внимательным, что бы не попасть в капкан. Вам необходимо пройти в ближайшее отделение почтовой связи и отправить свое заявление письмом на фактический адрес организации. ВНИМАНИЕ. Письмо должно быть заказным, с уведомлением, с описью содержимого. Уведомление Вам необходимо в качестве того, что работодатель получил Ваше заявление. При этом двухнедельный срок рассчитывается от даты, когда Вы направили письмо, а не от даты, когда работодатель его получил. Опись содержимого необходима в качестве доказательства того, что работодатель получил именно заявление об увольнении, а не квитанцию об оплате счета в химчистке.
В моей практике был забавный (к сожалению, не для сотрудника) случай. Директор долго не отпускал сотрудника, желавшего уволиться. Сотрудник, испробовав все способы уговорить отпустить его на волю, решил направить заявление об увольнении. Он отправил заказное письмо с уведомлением, но про опись не подумал. Через две недели он требует трудовую книжку. Однако начальник в очередной раз предлагает написать заявление и отработать две недели. У сотрудника лопнуло терпение, и он отправился в районный суд с исковым требованием признать отказ работодателя в расторжении трудового договора незаконным. Было назначено слушание, на которое явился довольный работодатель с конвертом, полученным по почте и пояснил суду, как он был тронут, когда получил от своего любимого сотрудника поздравительную открытку, и достал эту открытку, подписанную тем самым сотрудником, который дарил последнюю своему любимому начальнику пару лет назад, вот только дату он забыл проставить. Как Вы думаете, каково было решение суда?
Способ №2
Еще один распространенный способ удержать или задержать, это отказ работодателя выдать трудовую книжку, на основании того, что не оформлен так называемый «обходной листок». А оформить его практически невозможно, поскольку сам же начальник под различными предлогами (от отсутствия времени, до отсутствия ручки) отказывается его подписывать.
На основании статьи 80 ТК РФ «В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет». Повторюсь, это обязательство является безусловным и не зависит от того, оформили Вы обходной листок или нет.
В этой ситуации Вам необходимо в последний рабочий день написать заявление с требованием выдать Вам трудовую книжку, передать его в отдел кадров и на следующий день с чувством выполненного долга проспать целый день, ну или спокойно идти оформляться на новое место работы. Уверяю Вас, что, скорее всего, работодатель сам Вам позвонит и предложит забрать документы. Ведь он понимает, что в случае, если Вы обратитесь в суд с требованием выдать Вам трудовую книжку, Вы ее получите, а так по решению суда он будет обязан изменить дату увольнения на тот день, когда фактически была выдана трудовая книжка, и оплатить Вам вынужденный прогул. А если вдруг не понимает, то у Вас есть шанс «объяснить» ему эту с помощью судебного разбирательства.
В последний рабочий день работодатель с Вами должен произвести расчет и предложение работодателя подождать причитающиеся Вам выплаты до установленного на предприятии дня зарплаты является незаконным. Один из наиболее частых вопросов при увольнении является вопрос компенсации за неиспользованный отпуск. В случае, если у Вас есть неиспользованные дни отпуска работодатель на основании статьи 127 ТК РФ обязан выплатить денежную компенсацию за все неиспользованные отпуска. В законе нет никаких ограничений по количеству дней отпуска, подлежащих компенсации. Иными словами, если за 10 лет Вашей работы скопилось 150 дней неиспользованного отпуска, работодатель обязан оплатить Вам все эти дни из расчета средней заработной платы. Ограничение в компенсации отпуска тремя годами было предусмотрено статьей 216 КЗОТ РФ, но данное ограничение не «переехало» в новый трудовой кодекс.
Часто мне задают вопрос об обязательстве отработать две недели. Является ли это обязательства безусловным. Ответ: НЕТ, не является, законом предусмотрены условия, при которых сотрудник может не отрабатывать вовсе, либо срок отработки может быть сокращен.
1. По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении. Иными словами, если Вам удастся уговорить работодателя отпустить Вас на волю прямо сейчас, ну или хотя бы завтра, то Вы вполне можете покинуть работу в любое время.
Внимание работодателя. Если Вы согласились отпустить работника сегодня, то и компенсацию Вы должны выплатить сегодня.
2. В случаях, когда заявление работника об увольнении по его инициативе (по собственному желанию) обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательное учреждение, выход на пенсию и другие случаи) работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника. Закон в этом случае не дает исчерпывающего перечня случаев, при которых работник не может продолжать работу и формулировка закона «другие случаи» дает простор для фантазии.
Внимание работника. Желание Вашей жены завтра оказаться в Париже в Вашем сопровождение, а так же или просьба Вашего нового начальника приступить к работе завтра, что бы не завалить проект НЕ является основанием, по которым работодатель обязан расторгать с трудовой Вами договор «не отходя от кассы». Невозможность продолжения работы нужно доказывать и доказывать необходимо Вам.
3. В случаях установленного нарушения работодателем законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника. Данная норма закона слишком расплывчата, поскольку совершенно непонятно кто должен установить нарушение работодателем законов, однако совершенно ясно, что это нарушение не может установить сам работник. Предполагаю, что нарушение может установить либо трудовая инспекция, либо суд.
Следующий распространенный вопрос, который встает перед многими работниками, что делать, если заявление написано и принято, а обстоятельства (либо настроение) изменились, и желание увольняться пропало. Закон предусмотрел и такие ситуации.
До истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление.
Все просто приходите к начальнику и заявляете (лучше в письменной форме и с визой о получении) о том, что Вы его очень любите и цените и готовы с ним продолжать сотрудничать. И он, растрогавшись, обнимает Вас, а Вы продолжаете работать.
Однако законом в целях защиты прав претендентов на должность предусмотрена ситуация при который несмотря на Ваш отзыв работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор. «Увольнение в этом случае (отзыва заявления об увольнении) не производится, если на его (Ваше) место не приглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора». На мой взгляд, это ограничение абсолютно справедливо, поскольку не может быть зависимости между Вашими капризами и правами другого человека.
Если Вы, отработав последний день, по каким-либо причинам не забрали трудовую книжку, а затем промучившись всю ночь, утром решили вернуться, вошли в свой кабинет и как ни в чем не бывало стали выполнять свою работу работодатель не имеет право расторгнуть с Вами трудовой договор и Ваше прежнее заявление уже не имеет никакой силы.
«Если по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается».
Внимание работодателя: Не забывайте эту норму закона и в случае, если Вы решили прощаться с работником, делайте это в его последний рабочий день, не забывая ни про какие формальности. В противном случае у Вас всегда остается шанс/риск увидеть сотрудника завтра.
И в заключении, я настоятельно рекомендую никогда и ни при каких обстоятельствах не писать заявление «по собственному желанию», если Вы такого желания не испытываете. Как бы не уговаривал Вас работодатель, не угрожал бы Вам, не поддавайтесь. Если Вы не угодны работодателю, то пусть именно ОН «изобретает» способы расстаться, а таких способов очень не много. И даже если он «найдет» способ Вас уволить у Вас всегда остается право подать исковое заявление о признании увольнения недействительным и достаточно высокий шанс того, что данный иск будет удовлетворен. Но если Вы собственноручно подпишите заявление об увольнении, признать Ваше увольнение незаконным практически невозможно, даже в том случае, если Вы относитесь к льготным категориям граждан.
Проголосуйте за статью недели (06-13.06)
Oбсуждение статьи, cообщений 59, последнее: 09.06.2006 09:46